从一案看雇佣合同与承揽合同之区分

宋飞


一、案情：
根据李某申请，区劳动保障局作出《工伤认定书》，其内容大致如下：“2003年8月15日，大富豪酒店聘用李某在该店做临时工。同年12月17日，李某在楼上往油罐里加油时，不慎从上滑下来，造成左股骨上殿粉碎性骨折、左跟骨粉碎性骨折。根据法律法规，李某属在工作时受伤，因此，区劳动保障局认定李某为工伤。”对此，酒店不服，认为李某是医七一商场维修服务人员的名义到本酒店承揽电器维修服务工作，本酒店从照顾关系出发，才同意让其到本酒店从事电器维修工作。出事那天，李某按要求对酒店输油泵进行维修后，未经本酒店任何人指派和同意，擅自违反操作规程和安全管理规定，给本酒店楼上的油罐加油，不慎从油罐顶上滑下，造成重伤，应后果自负，酒店不承担工伤保险责任。遂诉至法院，请求撤销该工伤认定。
二、试比较2005年司法考试卷三多项选择第62题：
62．甲公司经营空调买卖业务，并负责售后免费为客户安装。乙为专门从事空调安装服务的个体户。甲公司因安装人员不足，临时叫乙自备工具为其客户丙安装空调，并约定了报酬。乙在安装中因操作不慎坠楼身亡。下列哪些说法是正确的？
A．甲公司和乙之间是临时雇佣合同法律关系
B．甲公司和乙之间是承揽合同法律关系
C．甲公司应承担适当赔偿责任
D．甲公司不应承担赔偿责任
评价：上下两个案情看上去很有相似之处，只不过2005年司法考试卷三多项选择第62题所述的这种情形属于承揽合同法律关系，甲公司不应承担赔偿责任。而李某案的情况则恰恰相反。由此可见司法考试的试题多来源于日常生活！下面我们主要结合李某案来谈谈这其中的微妙之处。
三、对李某受伤案的分析：
1．如劳动保障局的说法成立，李某与酒店之间就构成雇佣合同关系。所谓雇佣合同，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇佣合同具有以下两个显著特征：1）以完成一定的劳动为标的，至于工作成果则不是合同的标的；2）雇员的工作不具有独立性。他一般以雇主的设备、技术为依托而工作，受雇主的指挥管理。李某受伤案中，根据劳动保障局提供的李某自述，自己2003年8月14日本来在外地玩，后来酒店老板来电话，请他回去接酒店电器维修的活，每月600元，试用期一个月发300元。李某答应后就回去找酒店，到出事时已经为酒店干了3个月。而且油罐里的废油也是老板自己买的，加油也是在老板的授意下进行的一项工作。自己灌油时，酒店人员还帮他扶椅子。综上，如果劳动保障局的说法成立，李某与酒店之间就构成雇佣合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第1款，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”结合本案，酒店也就得为李某承担工伤保险责任。
2．如酒店的说法成立，李某与酒店之间就构成承揽合同关系。按照《中华人民共和国合同法》第251条的规定，承揽合同“是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”承揽合同具有以下几个特征：1）以完成一定的工作，交付工作成果为标的；2）标的物具有特定的性质，以满足定作人的特殊需要；3）承揽人工作具有独立性。承揽人应以自己的设备、技术和劳力亲自完成约定的工作，不受定作人的指挥管理。本案中，酒店称“出事那天，李某按要求对酒店输油泵进行维修后，未经本酒店任何人指派和同意，擅自违反操作规程和安全管理规定，给本酒店楼上的油罐加油”，李某在自述中也提到为酒店输油泵维修时使用的是自带工具、自行维修。如果酒店的说法成立，李某加油的行为就不受定作人的指挥管理，具有独立作业的特点，那么李某与酒店之间就构成承揽合同关系。根据承揽合同的风险承担规则，承揽人因意外事故或自身过错，造成人身伤亡时，无权要求定作人承担损失，须独自承担责任。结合本案，李某就得自认倒霉了。
四、结论：结合本案，比较雇佣合同与承揽合同的区别。从上面的材料我们不难看出，雇佣合同与承揽合同的最大区别就在风险承担上。在法庭上受害方只有主张劳务合同成立而不主张承揽合同成立，才有可能获得意外伤害赔偿。

参考文献：
1、法律考试中心编，《2006年国家司法考试应试指导 历年试题汇编及答案解析》（修订版），法律出版社2005年11月第一版
2、某区2004年行政复议案卷


作者简介：宋飞,1980年12月11日生, 毕业于华中科技大学法学院，现在湖北黄冈市黄州区政府法制办工作.曾在法律图书馆网发表论文《人治与法治的较量-兼论德治》、《从一案看劳动教养制度的存废》、《房地产权属变更案例评析》、《试论国有资产流失与法律规制》、《周??与》、《盖尤斯与》、《格老秀斯法学思想研究》、《制定法、成文法概念比较研究》、《宪法定义新论》、《试论我国法学教育的现状问题与对策》、《对12起处罚决定被撤销的复议案的法理分析》、《公司法与劳动法竞业禁止原则之比较》、《试论公司监事制度》、《评柏拉图中译本——兼与张智仁、何勤华先生商榷》、《评格老秀斯中译本——兼与何勤华先生商榷》、《浅析交叉执法问题及其对策》；译作《中国传统哲学与争端解决》、《美国诉微软案》、《屠宰场案的负面影响》。

广东省江门市人民政府


印发《中共江门市委、江门市人民政府关于发展镇级经济的奖惩暂行办法》的通知



各市、区党委和人民政府，市直有关单位：
　　现将《中共江门市委、江门市人民政府关于发展镇级经济的奖惩暂行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。
中共江门市委
江门市人民政府
2000年3月16日

中共江门市委　江门市人民政府
关于发展镇级经济的奖惩暂行办法

　　根据《中共江门市委、江门市人民政府关于实施强镇富民战略，加快镇级经济发展的决定》精神，为了表彰奖励先进，鞭策后进，充分调动各镇的积极性，推动全市镇级经济快速有效发展，特制定本暂行办法。

　　一、奖惩项目和标准

　　（一）“强镇富民先进镇”奖：凡同时达到以下标准的镇（街道办事处，下同），可授予“强镇富民先进镇”称号，发给奖金8万元：

　　1．镇级地方财政实现自给，一般预算收入基数5000万元以上（含5000万元，下同），当年比上年增长10%以上（含10%，下同），基数3000万元以上增长15%以上，基数2000万元以上增长18%以上，基数1000万元以上增长20%以上；

　　2．实际利用外资、民资基数1亿元以上（按项目的实际到位资金折合人民币计算，下同），当年比上年增长15%以上，基数5000万元以上增长18%以上，基数3000万元以上增长20%以上，基数1000万元以上增长25%以上；

　　3．农民人均纯收入比上年增长8%以上；

　　4．领导班子团结，班子成员廉洁自律，没有违纪行为，计划生育完成人口控制指标，社会治安良好。

　　（二）“实现财政自给”奖：对1999—2001年三年内实现镇级财政收入自给，并且当年财政收入比上年增长20%以上的镇，一次性奖励3万元。

　　（三）“招商引资”奖：镇级实际利用外资、民资总额折合人民币当年达到5000万元以上，并且比上年增长25%以上的，奖励2万元；当年达到1亿元以上并且比上年增长20%以上的，奖励5万元。

　　（四）先进个人奖：获得“强镇富民先进镇”称号的镇，镇委书记和镇长当年的年度考核应评定为优秀等次，连续两年获得“强镇富民先进镇”称号并被评定为优秀等次的，可按粤人薪［1996］3号、粤人薪［1997］1号和粤人薪［1999］10号文办理提前或越级晋升职级工资，也可给予嘉奖或记二等功或三等功奖励。

　　（五）“强镇富民先进市(区)”奖：对全市镇级财政收入比上年增长20%以上，80%以上的镇实现财政自给，镇级招商引资到位资金比上年增长20%以上，农民人均纯收入比上年增长8%以上的县级市(区)，可授予“强镇富民先进市(区)”称号，奖励10万元。连续两年获奖的市(区)，市(区)委书记、市(区)长和市(区)镇级经济工作领导小组组长，可按本办法第一部分第（四）条的规定办理提前或越级晋升职级工资。

　　（六）惩戒：各市、区要分年度对各镇下达镇级经济发展考核指标（包括当年财政收入、招商引资、农民人均纯收入等主要指标)要求，并加强检查督导，对当年不完成的要“提醒注意”，两年不完成的予以“黄牌”警告，并要向市(区)委写出书面报告说明原因。对不称职的镇委书记、镇长就地予以免职。

　　二、申报审批程序

　　（一）每年由各镇按江门市镇级经济工作领导小组办公室的统一要求，如实填报有关经济指标的完成实绩，并附有关总结材料，报各市(区)镇级经济工作领导小组。

　　（二）由各市(区)镇级经济工作领导小组组织农业、乡镇企业、财政、税务、外经贸、工商、统计等相关职能部门，对所辖镇上报的各项经济指标完成情况进行认真审核后，向江门市镇级经济工作领导小组提出申报意见。

　　（三）江门市镇级经济工作领导小组根据本暂行办法规定的标准，对各市、区的申报进行审核，提出奖惩意见，报市委、市政府批准。

　　三、奖金来源

　　奖励发展镇级经济的奖金，列入财政预算安排。其中，发给镇的奖金由江门市本级财政负责30%，各市、区财政负责所辖获奖镇奖金的70%；发给获奖市(区)的奖金由江门市本级财政负责。属县级市(区)财政负责的奖金，由各市、区财政局上划江门市财政局再转划到市镇级经济工作领导小组办公室；属江门市本级财政负责的奖金，由江门市财政局报市政府审批后，直接划拨到江门市镇级经济工作领导小组办公室。

　　四、一个镇同时达到本暂行规定第一部分第(一)、(二)、(三)条奖励标准的，可同时给予奖励。

　　五、本暂行办法由江门市镇级经济工作领导小组负责解释。