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中国银行业协会关于印发《中国银行业从业人员流动公约(修订稿)》的通知

时间:2024-07-15 21:53:34 来源: 法律资料网 作者:法律资料网 阅读:9888
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中国银行业协会关于印发《中国银行业从业人员流动公约(修订稿)》的通知

中国银行业协会


中国银行业协会关于印发《中国银行业从业人员流动公约(修订稿)》的通知

银协发[2009]49号


各会员单位:

  为进一步提高《中国银行业从业人员流动公约》的执行力,规范银行业从业人员流动秩序,根据《劳动合同法》,在广泛征求会员单位意见的基础上,协会组织业内和法律界专家对原《中国银行业从业人员流动公约》进行了修订,经自律工作委员会第二届第二次常务委员会会议审议通过,现印发你们,请各单位转发辖属分支机构认真贯彻执行。为增强公约执行的严肃性,促进银行业从业人员有序流动,协会将定期组织公约执行情况的检查,对违约行为采取必要的措施进行自律惩戒。

  特此通知。

  附件:中国银行业从业人员流动公约(修订稿)

  中国银行业协会
二00九年七月七日

中国银行业从业人员流动公约(修订稿)

  第一章 总则

  第一条 为保障中国银行业协会(以下简称协会)各会员单位和银行业从业人员(以下简称从业人员)的合法权益,维护银行业公平有序的市场竞争环境,促进从业人员合理、有序流动,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等法律、法规及《中国银行业协会章程》,制定本公约。

  第二条 本公约适用于协会会员单位及其从业人员。

  第三条 会员单位及其从业人员承诺互相监督、共同遵守,自觉履行公约的各项约定,自觉维护中国银行业的整体形象。

  第二章 人员流动

  第四条 本公约所称从业人员流动是指从业人员在会员单位间进行的劳动关系或人事关系变动。

  第五条 从业人员流动应以促进银行业整体协调发展为目标,遵循依法合规、公平竞争、有序流动、促进发展的原则。

  第六条 从业人员流动可通过以下渠道:

  (一)公开招聘;

  (二)各类金融人才交流会洽谈;

  (三)具有合法资质的中介机构介绍;

  (四)会员单位之间协商并经从业人员同意,依法履行工作调动程序;

  (五)其他方式。

  第七条 会员单位的人才引入应以市场化为导向,坚持做到公开公平、优胜劣汰,侧重于引入高层次、高素质的金融、投资、法律等多方面的专业人才,不断优化人才结构。

  第八条 从业人员具有以下情形之一的,会员单位不得招收、录用:

  (一)涉嫌犯罪或其他违法违规案件,正在接受司法机关或者行政机关、监管机构依法审查,尚未结案的;

  (二)被金融监管机构禁止从事银行业务,禁入期未满的;

  (三)按有关监管规定进行离任审计,尚未完成的;

  (四)处于竞业限制期限或脱密期限内的;

  (五)因严重失职、违法违纪等原因被原单位解除劳动合同的;

  (六)未与原单位依法解除或终止劳动合同而擅自离职的;

  (七)与其他会员单位存在劳动关系的;

  (八)其他不适合从事银行业工作或不适合在会员单位间流动的情形。

  第九条 会员单位不得通过以下方式或手段进行招聘:

  (一)在招聘另一会员单位经营管理人员的同时连带招聘该经营管理人员原下属团队成员;

  (二)从另一会员单位短期内集中招聘同一类岗位从业人员;

  (三)通过代为支付服务期违约金、竞业限制违约金或通过其他变通形式承担该等款项等方式,从另一会员单位招聘从业人员;

  (四)其他不正当的手段或者方式。

  第十条 会员单位应注重从业人员的从业诚信和职业操守,对有以下情形之一的从业人员应审慎录用:

  (一)与原单位存在尚未结束的劳动仲裁或劳动争议诉讼的;

  (二)受到监管机关监管处罚的;

  (三)受到原会员单位内部处分、处罚的;

  (四)有不按照国家规定或劳动合同约定支付违约金、赔偿金等失信记录的;

  (五)近年内多次因个人原因提前解除劳动合同的;

  (六)其他应审慎录用的情形。

  第十一条 会员单位可依法通过劳动合同或其他协议,与从业人员就专项培训、服务期、竞业限制、保密义务等方面进行约定,明确双方的权利和义务。

  第十二条 从业人员在劳动合同期限或服务期限内要求流动的,应按照法律规定、劳动合同或者其他协议约定提前书面通知所在会员单位解除劳动合同,并按照法律规定和会员单位相关规章制度办理工作交接手续,双方依法约定违约金或经济补偿金的,应按照约定支付。

  在从业人员履行劳动合同和其他相关协议的约定后,会员单位应为其办理离职手续,依法出具解除或终止劳动合同书面证明,并办理档案和社会保险关系转移手续。

  第十三条 会员单位不得采用以下方式对从业人员的流出进行限制,或以其他不正当手段对从业人员流出制造障碍:

  (一)非法扣留从业人员档案、身份证件等;

  (二)不按照国家有关规定和劳动合同约定出具解除或终止劳动合同证明;

  (三)拒绝其他会员单位依有关规定提出的人员档案查阅请求;

  (四)出具虚假工作鉴定、绩效记录或其他证明材料,误导其他用人单位;

  (五)向劳动仲裁部门、法院、金融监管机构和协会出具虚假材料或提供伪证;

  (六)其他不符合法律法规规定的限制措施。

  第十四条 会员单位应客观、公正记录从业人员的工作经历,如实反映其工作业绩和表现,逐步实行推荐信、证明人等信用制度。

  第三章 管理与监督

  第十五条 协会在管理从业人员流动方面的职能:

  (一)接受会员单位的委托,对会员单位之间因从业人员流动所发生的纠纷和争议进行协调或会商;

  (二)汇总会员单位违规、违纪、失信人员及金融案件涉案人员信息,为会员单位提供服务;

  (三)受理会员单位及其从业人员对违反本公约的行为的举报,并及时核实、处理;

  (四)其他与从业人员流动相关的协调、监督和信息服务工作。

  第十六条 中国银行业协会自律工作委员会(以下简称自律委员会)有权对会员单位及其从业人员履行公约的情况进行监督检查。

  第十七条 会员单位有义务主动向协会通报违规违纪、失信人员名单和违规违纪事实,并对提供资料的真实性、准确性负责。

  第十八条 会员单位及从业人员有义务对其他会员单位的违反公约行为向协会进行举报,经自律工作委员会办公室查实后,对违反公约行为采取相应措施进行惩戒。

  第四章 罚 则

  第十九条 对违反本公约的会员单位,自律委员会可以根据违约程度采取以下措施:

  (一)警示并责令限期整改;

  (二)进行内部通报批评;

  (三)暂停、取消其自律委员会成员单位资格;

  (四)建议中国银行业协会暂停、取消其会员单位资格;

  (五)报请中国银监会对其进行监管处罚。

  第二十条 会员单位对自律委员会依据第十九条所采取的措施有异议的,可向中国银行业协会或中国银行业监督管理委员会反映情况。

  第二十一条 会员单位从业人员有违反本公约的行为,由会员单位按照相关管理制度采取惩戒措施,有异议时可向自律委员会反映情况,经自律委员会调查后,确有不当的,由中国银行业协会指导该会员单位纠正其处罚决定。

  第五章 附 则

  第二十二条 本公约由自律委员会负责解释。

  第二十三条 本公约由自律委员会常委会审议通过后生效。

非贸易外汇收入帐户的管理办法

财政部


非贸易外汇收入帐户的管理办法
1992年10月21日,财政部

为保证非贸易外汇收入及时、准确解缴入库,特制定本办法。
一、非贸易外汇收入的范围
凡是不通过对外贸易途径所实现的外汇收入,均属非贸易外汇收入。如:海运收入,航空收入,铁道收入,邮电收入,金融企业收入,保险收入,出口图书、影片、音像制品、邮票收入,旅游及旅游商品收入,侨汇收入,对外承包工程收入,输出劳务收入,关税及税款收入,外币兑换收入,驻华机构汇款收入,中外合资企业(中方)上缴的外汇利润,国外援助及损赠收入,广告、修理、展览、检验、租赁收入,经营房地产收入,经营股票、债券收入及其他非贸易外汇收入。
二、非贸易外汇收入帐户的建立
1.从一九九三年一月一日起,财政部在中国银行总行建立非贸易外汇收入总帐户(以下简称总帐户)。
2.各地财政部门在当地相应的中国银行分、支行建立非贸易外汇收入分帐户(以下简称分帐户)。
3.各级财政部门均应为当地创汇单位建立非贸易外汇收入明细帐户。
4.财政部门与银行建立上述帐户时,应互留印鉴。
三、非贸易外汇收入的入库
1.各创汇单位实现的非贸易外汇收入,应在中国银行或其他指定银行办理结汇手续。中央单位的外汇收入结汇后,记入财政部在中国银行总行开立的总帐户;地方单位的外汇收入结汇后,记入地方财政部门在当地中国银行开立的分帐户。
2.凡在中国银行办理结汇的创汇单位,每季度终了十日内应持供办理留成用的结汇水单及“留成外汇计算表”(见附式一)一式四联,到中国银行进行核对。经核对无误后,由银行在“留成外汇计算表”上加盖“结汇已核对,请财政部门审核留成”章确认。第一联作为中国银行收入财政部门非贸易外汇收入帐户的记帐凭证;第二联作为财政部门收入创汇单位非贸易外汇收入明细帐户的记帐凭证;第三联作为财政部门审批留成的依据;第四联由创汇单位留存。
3.凡在其他指定银行办理结汇的非贸易外汇收入,结汇银行应及时向当地中国银行办理外汇移存。创汇单位在申请审批留成额度时,应持结汇水单及留成外汇计算表到结汇银行进行核对,结汇银行须核对确认,然后,由结汇银行持创汇单位的留成外汇计算表和中国银行办理移存的有关单据向中国银行证实申请审批留成额度的外汇收入确已移存到中国银行,由中国银行在该留成外汇计算表上加盖“结汇已核对,请财政部门审批留成”章确认。中国银行将第一联留作本行记帐凭证外,其余三联由结汇行退创汇单位,由创汇单位据此向财政部门申请审批留成额度。
4.对于不办理外汇留成的创汇单位的非贸易外汇收入,中国银行应根据国家现汇外汇收入月报表(即统二表)中非贸易外汇收入全年合计数扣除本年已办理申请审批留成额度的非贸易外汇收入额后,按其差额填制不办理留成的非贸易外汇收入入帐通知书(见附式二),一式两联,第一联由中国银行加盖公章后交财政部门作为收入非贸易外汇收入帐户的记帐凭证;第二联作为中国银行收入财政部门非贸易外汇收入帐户的记帐凭证。
5.中国银行应及时向财政部门发送对帐单(见附式三)一式三联,经财政部门核对后加盖公章退回中国银行。
四、非贸易外汇收入的退库
财政部门对核拨给创汇单位的外汇留成部分应从非贸易外汇收入帐户中退库。财政部门根据各单位主管部门汇总并经中国银行确认的“留成外汇计算表”审核无误后,填制“非贸易外汇调拨单”(见附式四)并加盖财政部门印章。第一联作为财政部门办理退库的记帐凭证(中央单位的直接从总帐户中退库,地方单位的从分帐户中退库);第二联作为银行核减财政部门非贸易外汇收入帐户的依据;第三联作为收入留成外汇帐户的入帐凭证;第四联作为创汇单位的留成依据。
五、分帐户的解缴
1.各地财政部门应在季度终了后十五日内填制、非贸易外汇收入缴汇单”(见附式五)一式四联送开户行,经开户行核对盖章后,第一联作为地方财政部门的记帐凭证;第二联交当地中国银行作为核减地方财政部门非贸易外汇收入帐户的记帐凭证;第三、四联由各地财政部门寄送财政部,由财政部转送中国银行总行;第三联作为总帐户的收帐凭证;第四联经中国银行总行加盖章后退给财政部作为财政部收入记帐凭证。
2.中央驻地方直属单位的创汇收入,凡在当地中国银行结汇的,须填制“留成外汇计算表”一式三联,经结汇行盖章确认,第一联由结汇银行留存;将原交财政部门的第二联改作随水单寄送其主管部门;将原交财政部门的第三联改作中央驻地方直属单位留存联;中央主管部门收到驻地方直属单位的水单和留成外汇计算表,经汇总后统一办理入、退库手续。
3.中央驻地方直属单位的创汇收入不在中行结汇的,参照上述“三”中的“3”和“五”中的“2”有关内容执行。
4.省以下的财政部门向省级财政部门缴汇时,应比照上述“1”的省财政部门向财政部缴汇的手续办理。
六、非贸易外汇收入总帐户的支配权属于财政部;地方非贸易外汇收入分帐户的支配权属于地方各级财政部门。除按规定办理留成外汇的退库外,其他任何部门和单位都无权从上述收入帐户中退库。
七、各级财政部门应根据财政部(82)财外字第657号“非贸易外汇收支预算科目”按季编制汇总表,季度终了后十日内报财政部。年度累计汇总表,在年度终了后一个月内报财政部。
八、各省、市、区的实施细则由当地财政部门制定。
附:1.留成外汇计算表
2.不办理留成的非贸易外汇收入入帐通知书
3.非贸易外汇收入帐户对帐单
4.非贸易外汇调拨单
5.非贸易外汇收入缴汇单
附式一
一九 年第 季度留成外汇计算表
申请单位----------------------年 月 日
单位:美元
----------------------------------------------------------------------------
|收入科目|原币金额|对美元折算率|折美元金额|留成比例|应留成金额|备注|
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |第
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|一 贸
| | | | | | | |联 易
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----| 外
| | | | | | | |中 汇
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|国 收
| | | | | | | |银 入
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|行 帐
| | | | | | | |收 户
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|入 记
| | | | | | | |财 帐
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|政 凭
|合 计| | | | | | |部 证
|------------------------------------------------------------------------|门
| | | |非
|中国银行签章 |财政部门签章 |单位签章 |
----------------------------------------------------------------------------
附式一
一九 年第 季度留成外汇计算表
申请单位----------------------年 月 日
单位:美元
----------------------------------------------------------------------------
|收入科目|原币金额|对美元折算率|折美元金额|留成比例|应留成金额|备注|
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |第
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|二 贸
| | | | | | | |联 易
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----| 外
| | | | | | | |中 汇
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|国 收
| | | | | | | |银 入
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|行 帐
| | | | | | | |收 户
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|入 记
| | | | | | | |财 帐
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|政 凭
|合 计| | | | | | |部 证
|------------------------------------------------------------------------|门
| | | |非
|中国银行签章 |财政部门签章 |单位签章 |
----------------------------------------------------------------------------
附式一
一九 年第 季度留成外汇计算表
申请单位----------------------年 月 日
单位:美元
----------------------------------------------------------------------------
|收入科目|原币金额|对美元折算率|折美元金额|留成比例|应留成金额|备注|
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |第
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|三
| | | | | | | |联
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |财
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|政
| | | | | | | |部
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|审
| | | | | | | |批
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|留
| | | | | | | |成
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|依
|合 计| | | | | | |据
|------------------------------------------------------------------------|
| | | |
|中国银行签章 |财政部门签章 |单位签章 |
----------------------------------------------------------------------------
附式一:
一九 年第 季度留成外汇计算表
申请单位----------------------年 月 日
单位:美元
----------------------------------------------------------------------------
|收入科目|原币金额|对美元折算率|折美元金额|留成比例|应留成金额|备注|
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |第
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|四
| | | | | | | |联
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|
| | | | | | | |创
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|汇
| | | | | | | |单
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|位
| | | | | | | |留
|--------|--------|------------|----------|--------|----------|----|存
|合 计| | | | | | |
|------------------------------------------------------------------------|
| | | |
|中国银行签章 |财政部门签章 |单位签章 |
----------------------------------------------------------------------------
附式二
不办理留成的非贸易外汇收入入帐通知单
年 月 日 单位: 美元
----------------------------------------------------------------
| | |
| | |
|开户单位名称| | 贸
| | |第 易
| | |一 外
|------------|----------------------------------------------|联 汇
| | | 收
|非贸易外汇 | |财 入
|收入金额 | |政 帐
| | |部 户
|------------|----------------------------------------------|收 记
| | |入 帐
| | |非 证
| 备 注 | |
| | |
| | |
----------------------------------------------------------------
中国银行签章
附式二
不办理留成的非贸易外汇收入入帐通知单
年 月 日 单位: 美元
----------------------------------------------------------------
| | |
| | |
|开户单位名称| |第 非
| | |二 贸
| | |联 易
|------------|----------------------------------------------| 外
| | |中 汇
|非贸易外汇 | |国 收
|收入金额 | |银 入
| | |行 帐
|------------|----------------------------------------------|收 户
| | |入 记
| | |财 帐
| 备 注 | |政 凭
| | |部 证
| | |门
----------------------------------------------------------------
中国银行签章
附式三
非贸易外汇收入帐户对帐单
开户单位名称-------------------- 单位:美元
----------------------------------------------------------------------
| 日 期 | 原币金额 |对美元折算率|折美元金额| 备 注 |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |第
|------------|------------|------------|----------|------------|一 对
| | | | | |联 后
|------------|------------|------------|----------|------------| 退
| | | | | |财 中
|------------|------------|------------|----------|------------|政 国
| | | | | |部 银
|------------|------------|------------|----------|------------|门 行
| | | | | |核
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| 合 计 | | | | |
----------------------------------------------------------------------
中国银行签章 财政部门签章 制表人:
电 话:
附式三
非贸易外汇收入帐户对帐单
开户单位名称-------------------- 单位:美元
----------------------------------------------------------------------
| 日 期 | 原币金额 |对美元折算率|折美元金额| 备 注 |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |第
|------------|------------|------------|----------|------------|二
| | | | | |联
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |财
|------------|------------|------------|----------|------------|政
| | | | | |部
|------------|------------|------------|----------|------------|门
| | | | | |留
|------------|------------|------------|----------|------------|存
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| 合 计 | | | | |
----------------------------------------------------------------------
中国银行签章-------- 财政部门签章-------- 制表人:
电 话:
附式三
非贸易外汇收入帐户对帐单
开户单位名称-------------------- 单位:美元
----------------------------------------------------------------------
| 日 期 | 原币金额 |对美元折算率|折美元金额| 备 注 |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |第
|------------|------------|------------|----------|------------|三
| | | | | |联
|------------|------------|------------|----------|------------|
| | | | | |中
|------------|------------|------------|----------|------------|国
| | | | | |银
|------------|------------|------------|----------|------------|行
| | | | | |留
|------------|------------|------------|----------|------------|存
| | | | | |
|------------|------------|------------|----------|------------|
| 合 计 | | | | |
----------------------------------------------------------------------
中国银行签章-------- 财政部门签章-------- 制表人:
电 话:
附式四
非贸易外汇调拨单 编号----------------
年 月 日
------------------------------------------------------------------------------
|收汇单位: |
|--------------------------------------------------------------------------|第
| 退付(调拨)款 | |一
|--------------------------------| |联
| | |财政部门盖章: |
|收 入 科 目|金 额 (美元)| |财
| | | |政
|--------------|----------------| |部
| | | |门
|--------------|----------------| |退
| | | |库
|--------------|----------------| |记
| | |司(局)长: 处长: 经办: |帐
| 合 计 | | |凭
| | | |证
------------------------------------------------------------------------------
附式四
非贸易外汇调拨单 编号----------------
年 月 日
------------------------------------------------------------------------------
|收汇单位: |
|--------------------------------------------------------------------------|第 非
| 退付(调拨)款 | |二 贸
|--------------------------------| |联 易
| | |财政部门盖章: | 外
|收 入 科 目|金 额 (美元)| |银 汇
| | | |行 收
|--------------|----------------| |核 入
| | | |减 帐
|--------------|----------------| |财 户
| | | |政 依
|--------------|----------------| |部 据
| | |司(局)长: 处长: 经办: |门
| 合 计 | | |
| | | |
------------------------------------------------------------------------------
附式四
非贸易外汇调拨单 编号----------------
年 月 日
------------------------------------------------------------------------------
|收汇单位: |第
|--------------------------------------------------------------------------|三
| 退付(调拨)款 | |联
|--------------------------------| |
| | |财政部门盖章: |收
|收 入 科 目|金 额 (美元)| |入
| | | |留
|--------------|----------------| |成
| | | |外
|--------------|----------------| |汇
| | | |帐
|--------------|----------------| |户
| | |司(局)长: 处长: 经办: |入
| 合 计 | | |帐
| | | |凭
------------------------------------------------------------------------------证
附式四
非贸易外汇调拨单 编号----------------
年 月 日
------------------------------------------------------------------------------
|收汇单位: |
|--------------------------------------------------------------------------|第
| 退付(调拨)款 | |四
|--------------------------------| |联
| | |财政部门盖章: |
|收 入 科 目|金 额 (美元)| |创
| | | |汇
|--------------|----------------| |单
| | | |位
|--------------|----------------| |留
| | | |成
|--------------|----------------| |依
| | |司(局)长: 处长: 经办: |据
| 合 计 | | |
| | | |
------------------------------------------------------------------------------
附式五
非贸易外汇收入缴汇单 编号
年 月 日
--------------------------------------------------------------------------------
|缴汇银行| |收汇银行| |
|--------|--------------------------------|--------|----------------------|
|缴汇单位| |收汇单位| |
|----------------------------------------------------------------------------|
| 外 汇 科 目 | 缴 汇 金 额 (美元) |第
|--------------------------------------|------------------------------------|一
| | |联
|--------------------------------------|------------------------------------|
| | |地
|--------------------------------------|------------------------------------|方
| | |财
|--------------------------------------|------------------------------------|政
| | |部
|--------------------------------------|------------------------------------|门
| | |记
|--------------------------------------|------------------------------------|帐
| 合 计 | |凭
|----------------------------------------------------------------------------|证
|缴汇单位盖章 |缴汇银行盖章 |中国银行总行盖章 |
| | | |
| | | |
| | | |
|主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |
| | | |
--------------------------------------------------------------------------------
附式五
非贸易外汇收入缴汇单 编号
年 月 日
--------------------------------------------------------------------------------
|缴汇银行| |收汇银行| |
|--------|--------------------------------|--------|----------------------|
|缴汇单位| |收汇单位| |
|----------------------------------------------------------------------------|第 门
| 外 汇 科 目 | 缴 汇 金 额 (美元) |二 非
| | |联 贸
|--------------------------------------|------------------------------------| 易
| | |中 外
|--------------------------------------|------------------------------------|国 汇
| | |银 收
|--------------------------------------|------------------------------------|行 入
| | |核 帐
|--------------------------------------|------------------------------------|减 户
| | |地 记
|--------------------------------------|------------------------------------|方 帐
| 合 计 | |财 凭
|----------------------------------------------------------------------------|政 证
|缴汇单位盖章 |缴汇银行盖章 |中国银行总行盖章 |部
| | | |
| | | |
| | | |
|主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |
| | | |
--------------------------------------------------------------------------------
附式五
非贸易外汇收入缴汇单 编号
年 月 日
--------------------------------------------------------------------------------
|缴汇银行| |收汇银行| |
|--------|--------------------------------|--------|----------------------|
|缴汇单位| |收汇单位| |
|----------------------------------------------------------------------------|第
| 外 汇 科 目 | 缴 汇 金 额 (美元) |三
|--------------------------------------|------------------------------------|联
| | |
|--------------------------------------|------------------------------------|中
| | |国
|--------------------------------------|------------------------------------|银
| | |行
|--------------------------------------|------------------------------------|总
| | |行
|--------------------------------------|------------------------------------|收
| 合 计 | |帐
|----------------------------------------------------------------------------|凭
|缴汇单位盖章 |缴汇银行盖章 |中国银行总行盖章 |证
| | | |
| | | |
| | | |
|主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |主管会计 记帐 |
| | | |
--------------------------------------------------------------------------------
附式五
非贸易外汇收入缴汇单 编号
年 月 日
--------------------------------------------------------------------------------
|缴汇银行| |收汇银行| |
|--------|--------------------------------|--------|----------------------|
|缴汇单位| |收汇单位| |
|----------------------------------------------------------------------------|第
| 外 汇 科 目 | 缴 汇 金 额 (美元) |四
|--------------------------------------|------------------------------------|联
| | |
|--------------------------------------|------------------------------------|财
| | |政
|--------------------------------------|------------------------------------|部
| | |收
|--------------------------------------|------------------------------------|入
| | |记
|--------------------------------------|------------------------------------|帐
| 合 计 | |凭
|----------------------------------------------------------------------------|证
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杜向前:韩国“婚内强奸”定性之争及司法实践考察



引 言



2009年1月16日,韩釜山地方法院第五刑事部以强奸罪名成立判决使用凶器威胁菲律宾籍妻子(25岁)与自己发生性关系的丈夫林某(43岁)有期徒刑2年6个月,缓刑3年。这是韩国内首例对“法律上婚内强奸行为”以强奸罪定罪判刑的判决。判决既出立即引起韩国学界及社会强烈反响。[1]2009年1月20日,因强迫妻子发生性关系而被判强奸罪名成立的林某(43岁)当日下午被发现在家中自杀身亡。韩国内再次引发有关“婚内强制性行为”应否判以强奸罪的争论。[2]



一、韩国“婚内强奸”行为研讨案例



2009年1月16日,韩釜山地方法院第五刑事部(部长 高宗舟(音译))[3]对使用凶器威胁菲律宾籍妻子(25岁)与自己发生性关系的丈夫林某(43岁)以强奸罪成立判处有期徒刑2年6个月,缓刑3年。这是韩国内首例对“婚内强奸行为”以强奸罪定罪判刑的判决。[4]

2006年8月,林某通过国际婚姻介绍所与当时仅有22岁的菲律宾籍女子结婚。婚后两人同居4个月后,因妻子不堪忍受林某的虐待而离家出走前往金海工作。2008年7月15日,其妻子因被出入境管理事务所以非法居留为由将其带回林某处,夫妻两人在分居1年6个月后开始共同生活。2008年7月21日,妻子以处在生理期为由拒绝丈夫林某的性要求,林某以汽枪和水果刀威胁妻子强行与其发生性关系,因此遭到起诉。[5]

2009年1月16日,釜山地方法院第五刑事部对林某作出以强奸罪判处有期徒刑2年6个月,缓刑3年的判决。法院判决认为,被告既然选择受害者为妻,本应当用爱去悉心照顾背井离乡基于对被告人的信任而嫁到韩国,并因人生地不熟无亲无故和语言障碍的受害人,但受害人因不堪忍受丈夫林某虐待而备感痛苦甚至不得不选择离家出走。在当局协助下林某重新与被害人共同生活时,被告人本应努力维持正常的婚姻生活,但被告人为满足自己的欲望而无视正当的性自主决定权,以汽枪和水果刀胁迫并以割掉乳头甚至要杀死受害者相威胁,被告人实施的作为正常人无法想象的残忍行为让人根本无法理解,也无法容忍。该行为不仅对外籍妻子来说是一种耻辱,对被告本人作为韩国人来说也是一种耻辱,被告犯罪性质不良应予严惩。

法院并对“基于被告对所有犯罪事实予以承认,虽然其属于事后悔改,但被告人表示“再世将成为动物”等痛切自我反省,对自己错误的深感悔意,受害者本人离家出走再回来后,疏于与被告人对话和作出适当的沟通努力,被害人撤回起诉希望善待妻子等因素考虑酌情量刑”的量刑理由予以说明。

釜山地方法院作出的强奸罪成立的判决依据是,法院认为把“婚姻中的妇女”排除在韩国刑法上强奸罪客体对象 “妇女”之外没有任何依据,依据现行法律可以“婚内强奸”罪予以处罚。强奸罪的保护法益并非女性的“贞操”而是相当于人格权的“性自主决定权”,妻子毫无疑问同样拥有上述权利。法院强调称对于夫妻之间出现这种严重的性暴力行为,对危害作为女性的妻子的自由人格的实现和尊严的事态,国家的无视是对保障追求人性生活和幸福权的宪法原理和正义观念的明显背离。如果不通过法律对家庭生活中这种隐密的夫妻性暴力行为进行规制,如果这种情形轻易的持续、反复,妻子的地位、力量处于相对恶劣情形时,将会导致更为严重的事态出现。[6]

判决既出立即引起韩国学界及社会关注。该案一审后,2009年1月20日,被判强奸罪名成立的被告人林某(43岁)当日下午被发现在家中自杀身亡。该案虽然以免予起诉而结案,但韩国法学界对“婚内强奸”行为性质的争论仍在继续。韩国内也再次引发有关“婚内强制性行为”应否判以强奸罪的讨论。[7]



二、韩国应对“婚内强奸”行为的司法实践



韩国有关“婚内强制性行为” (marital rape)应否判以强奸罪的讨论由来已久。韩国对“夫妻婚内强奸”的认定和适用也经历一系列变化,从1970年大法院判例不予认定(大法院该判例至今仍未有变动,但在韩国法院审判实践中,地方法院的判决事实上基于案件的不同条件和刑法思想的转变对该判例已经有所突破),至1977年汉城(现名首尔)高法判决“事实婚姻”之间可以成立强奸罪,再至2004年8月20日汉城(现名首尔)中央地方法院判决强行奸淫妻子“强制猥亵”罪成立及至2009年1月16日釜山地方法院刑事五部作出的韩国内首例“法律婚姻”成立强奸罪。其司法实践经历了从不予认可成立强奸罪至“事实婚姻”可以成立、按“强制猥亵罪”处理及直接以强奸罪处理这一渐进的变化过程。

韩《京畿日报》2009年1月19日评论称,釜山地方法院第五刑事部此次强奸罪成立的判决开创了认定强奸罪成立的新思路。此次判决打破了此前一直以来只重视女性“贞操”的以男性为中心思维模式。强奸罪保护的不是女性的“贞操”而是“性的自主决定权”,釜山法院的判决是以对“人性的尊重”而作出的判决,该判决同时表明夫妻间任何一方尤其是妻子并非丈夫的性工具或从属的私人“性”财产,具有标志性的意义。[8]

1970年3月10日,韩国大法院作出“妻子以强奸罪提起控告后,夫妻双方又约定重新开始生活的情况下,即使丈夫使用暴力强行发生性行为亦不成立强奸罪”的判决。韩国学界通说认为考虑到夫妻关系的特殊性该种情形一般不应认定为强奸罪。[9]

1977年,汉城(现名首尔)高法曾对涉嫌强行与处于“事实婚姻”关系中的女性强行发生性关系的男子以强奸罪予以判决。[10]

2004年8月20日,汉城(现名首尔)中央地方法院刑事法22部适用强制猥亵(类似我国刑法规定的强制侮辱猥亵妇女罪)致伤罪判处对妻子(39岁)强行奸淫的丈夫(45岁)2年6个月有期徒刑,缓刑3年的判决。

汉城(现名首尔)中央地方法院判决认为“(夫妻)因婚姻而产生性行为义务,但以暴力、威胁手段强迫另一方发生性行为是违法的”,“夫妻之间也不能容忍对‘性的自主决定权’的侵害行为”。大法院1970年的判决要义虽然可以解读为夫妻之间不能成立强奸和强制猥亵罪,但该判决时至今日有必要予以重新讨论。对此韩媒体认为汉城(现名首尔)中央地方法院2004年8月作出的判决表明强奸罪在夫妻之间事实上是可以成立的,该判决意义重大。大法院1970年的判决是在保持“正常婚姻生活”前提条件下做出的,因此该判决并不是否认“法律婚姻”在所有情形下成立强奸罪的可能性。

大法院判决要旨与日本“正常婚姻生活因事实上的离婚、分居而处于破裂情形下如果强制发生性行为的亦认定为强奸罪”的规定在实质上一脉相承的。

汉城(现名首尔)中央地方法院的判决是在考虑到妻子要求离婚这种特殊情况下(该案件当事人提起离婚诉讼并判决离婚)作出的,与大法院判例并无大的差别。